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(一)知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)材料的搜集
如前所述,由于知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)的特殊性,因此知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)的證據(jù)容易滅失、毀損,對證據(jù)確認造成很多不利影響。因此,知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)的搜集是處理該種類型案件中的一個難點。由于知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)過程一般都通過計算機介入互聯(lián)網(wǎng)操作完成,因此所留下的證據(jù)也都是電子證據(jù),而電子證據(jù)在證據(jù)法學中又是一個新型的門類,很多問題理論界還沒有一致的觀點。筆者認為,知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)的搜集應該注意以下幾個問題:
第一、注重證據(jù)的保存。
由于知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)的證據(jù)一般表現(xiàn)為一定的數(shù)據(jù),因而容易被篡改、刪除,所以要注重證據(jù)的保存。以侵犯著作權(quán)為例,如果權(quán)利人的作品在非經(jīng)授權(quán)下被復制并且在網(wǎng)絡上廣為傳播后,權(quán)利人應該鎖定傳播源,并且通過保存網(wǎng)頁等技術手段對這些證據(jù)進行妥善的保存。否則一旦侵權(quán)人刪改數(shù)據(jù)后,這些內(nèi)容可能就找不到了。
第二、可以使用傳來證據(jù)。
由于知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)和電子證據(jù)密切相關,因此要善于使用傳來證據(jù)。事實上,網(wǎng)絡侵權(quán)的證據(jù)多數(shù)屬于傳來證據(jù)。因為通過侵權(quán)人的服務器所下載到的圖像、文字、音頻等內(nèi)容和源文件是完全一致的,此處所搜集到的證據(jù)幾乎完全等同于原始證據(jù),只是按照目前的法律規(guī)定,法律尚沒有把電子證據(jù)的傳來證據(jù)視作原始證據(jù)。善于利用傳來證據(jù),將大大減輕取證的壓力,便利于訴訟的進行。但是需要指出的是,電子證據(jù)并不是不能篡改,相反,可以通過技術手段比較容易地對相關數(shù)據(jù)進行改動。筆者的建議是,取證的時候可以要求公證機關作公正。
(二)知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)的證明力
在證據(jù)學中,證明力的認定主要是對相關性的認定。美國學者華爾茲教授認為,相關性可以界定為一種證據(jù)在某案件中可以適當證明的事實主張的傾向性。也即,所提供的證據(jù)指向的問題在特定案件中同時具有實質(zhì)性和證明性便等同于相關性。[1]知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)能夠證明過去存在著侵犯知識產(chǎn)權(quán)的事實
證據(jù)的關聯(lián)性可以分解為以下三個問題:這個證據(jù)能夠證明什么事實,這個事實對解決案件中的爭議問題有沒有實質(zhì)性的意義,法律對這種關聯(lián)性有沒有具體的要求。從知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)來看,也涉及這三個問題,即所搜集的證據(jù)材料是否能夠證明侵犯知識產(chǎn)權(quán)的實施,所證明的事實對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛有沒有實質(zhì)性的意義,法律對于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事實與相關證據(jù)之間的關聯(lián)性有沒有具體的要求。
如前所述,我國不存在電子證據(jù)法,因此只能通過現(xiàn)有的法律來解決這些問題。筆者認為,在關聯(lián)性認定中,主要解決的是證據(jù)材料是否能夠認定侵權(quán)人通過網(wǎng)絡侵害了權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)。這是最主要的部分。在實踐中,一般表現(xiàn)為侵權(quán)人所使用的一些標記、域名、網(wǎng)站上刊登的文章,是否與他人的相關權(quán)利產(chǎn)生沖突,并且導致了損害的發(fā)生。
(三)知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)的證據(jù)能力
證據(jù)能力是指證據(jù)材料依法能成為證據(jù)的資格,又稱“證據(jù)力”、“證據(jù)的適格性”。證據(jù)能力是大陸法系國家的概念,在英美法系國家,與之對應的概念是“可采性”。傳統(tǒng)上,英美法系與大陸法系的立法風格存在較大差異,這一差異也同樣體現(xiàn)在證據(jù)能力的相關立法上。但是無論是完全采取英美法系那種法定的立法方式,還是完全采用大陸法系那種由法官自由裁量的立法方式,都有各自無法克服的弊端。
在司法實踐中,針對知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)所采集的證據(jù)材料不一定具有證據(jù)能力,想要具有證據(jù)能力還必須滿足法律的其他要求,即所采集的證據(jù)是否符合法律規(guī)定的問題。
由于在知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)案件中所采集的主要是電子證據(jù),因此電子證據(jù)是否合法是證據(jù)確認中的一個主要問題。我國目前并沒有電子證據(jù)法,電子證據(jù)究竟是否屬于民事訴訟中所確認的幾種證據(jù)形式之一還存在很多疑問。但是筆者認為,該類案件中的電子證據(jù)能夠具有證據(jù)能力,因為它能證明案件的真實性。|||
(四)知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)證據(jù)的真實性認定
對證據(jù)進行查證是證據(jù)確認中的最后環(huán)節(jié),即查證證據(jù)是否真實的問題。由于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中采集到的電子證據(jù)具有很高的科技含量,特別是數(shù)字技術的不斷發(fā)展,法官在認定電子證據(jù)真實性方面存在很大的難度。例如,如果出現(xiàn)了對紙面文件的偽造、變造,法官可以聘請文書專家進行鑒定,一般通過物理方法、化學方法等專門方法很快就能識別真?zhèn)?;如果出現(xiàn)了對模擬技術制成的錄音帶的偽造、變造,法官也可以聘請聲紋專家進行鑒定,一般也能很快通過分析各種參數(shù)識別真?zhèn)危蝗绻霈F(xiàn)了對數(shù)字技術制成的數(shù)碼照片的偽造、變造,則除非具備苛刻的條件,計算機專家也很難識別真?zhèn)巍?/FONT>
四、知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)的責任承擔
侵犯知識產(chǎn)權(quán)應該承擔一定的責任,這些責任包括行政責任、民事責任甚至是刑事責任。本文主要探討知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)的民事責任。因為民事責任承擔是知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)案件中當事人所最為關心的問題。
(一)知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)主體類型
網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)由于其自身的脆弱性,因此容易遭受侵權(quán),網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)包含的具體內(nèi)容又很多,不能一概而論,因此這是一個非常復雜的問題。但是從網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)主體來看,主要包括如下幾種:
第一、競爭對手。由于利益沖突關系,競爭對手容易利用網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)保護不力,缺乏法規(guī)規(guī)定等特點實施侵權(quán)行為,以獲取非法利益。這種行為主要包括模仿他人網(wǎng)頁面板、抄襲他人網(wǎng)頁內(nèi)容、復制他人數(shù)據(jù)庫以獲取客戶資料,侵犯他人商業(yè)秘密等。在司法實踐中,這一類案件比較多。如2000年北京四方利通公司狀告“今夜網(wǎng)”抄襲其頁面內(nèi)容,就是一起典型的知識產(chǎn)權(quán)網(wǎng)絡侵權(quán)案。兩公司應該屬于競爭對手,但是后者利用了前者的一些頁面內(nèi)容,以招徠客戶。
第二、普通網(wǎng)友。一般的網(wǎng)友也可能會侵犯網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)。如個人未經(jīng)權(quán)利人許可,將他人作品移植到自己的個人主頁或者博客中使用。這些作品包括:文章、圖片、鏈接、LOGO、數(shù)據(jù)庫等。那么,這種行為是否屬于合理使用呢?筆者并不認為這是合理適用,因為互聯(lián)網(wǎng)具有廣為傳播的性質(zhì),而且個人主頁和博客頁面上又同時可能會投放一些廣告,因此屬于以盈利為目的進行侵權(quán)活動。但是在實踐中會發(fā)現(xiàn),雖然普通網(wǎng)友也可能會侵犯他人的網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán),但是一些大企業(yè)一般不會計較之,因為即使提起訴訟,也不大可能會獲得多少賠償。因此,網(wǎng)絡知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛一般發(fā)生了競爭對手之間。